道方图说 On Call 43小时! 实习律师“兵荒马乱”的二审初体验

  于是乎，我既兴奋又忐忑地接下这个案子。兴奋在于，这是我成为方图的实习律师以来，第一个庭审；忐忑的是，第一个庭审就是要在中院审理的二审案件！一开始我还心存侥幸，庭审在即，很多材料应该准备好了，我只需要“

  被告小红和被告小春是夫妻，同时也是被告“很美公司”与被告“极美公司”的控制股权的人，“很美公司”与“极美公司”使用被控侵权标识“美丽陶瓷”，大量生产、销售被控侵权产品，构成商标侵权。同时，“很美公司”与“极美公司”还构成字号侵权的不正当竞争行为。

  一审法院认定，四被告构成商标侵权，“很美公司”与“极美公司”构成不正当竞争，四被告赔偿原告合计105万元。

  如孙子兵法所言，熟悉“敌情”应是我最先要采取策略，因此，即使留给我的庭审准备时间有限，我也花了一整天时间去阅读并整理现有的庭审材料，让自己对案情有大概的印象。怎么样才可以更有效率、更全面地阅读并整理庭审材料呢，我得出了以下心得：

  一审判决书中基本囊括了案件双方的诉讼主张、证据及质证意见、法律观点等，在一审判决书中可以清晰看到对方当事人的主要抗辩理由，亦能看到我方针对对方抗辩作出的回应，更重要的是，能从中看出法官的法律观点，起草二审文书材料时可以借鉴其论述。

  ❖熟悉一审各种文书材料，包括起诉状、答辩状、质证意见、法院送达的文书等；

  熟悉前述材料能让我们了解案件的发展脉络，双方主要的法律观点，准备二审材料时，法律观点和庭审焦点的预设也不会偏离。

  证据是论述观点的“武器”，只有熟悉自己的“武器”，战斗时才能得心应手。商标案件一审时，原告方往往会准备成百上千页证据，如果只是从头读到尾，阅读证据时感到疲惫事小，证据它不进脑子事大啊！因此在阅读证据时，需要分门别类，有逻辑地读。一般而言，原告知名度证据已在一审阶段被审理，二审大概率不会成为双方争辩的重点，故可以粗看，仅需记住重点（如商标被认驰的年份等）；被告侵权证据则要熟读，要清楚不同的被告分别在何时、何地从事了何种侵犯权利的行为，在证据中怎么体现。

  阅读上诉材料时，可以和双方的一审法律文书比对着读，看看出没出现了新的抗辩理由，新的证据，理清对方的抗辩思路。

  因此开庭前，我需要做充分的庭审准备，面面俱到，才能更好地应对庭审。那么庭审准备需要做些什么呢？与一审不同，在只有被告上诉的情况下，一审原告的二审准备能更加精简些，实习律师需准备好起诉状、补充证据、庭审提纲、庭审发问预设、庭审发言训练等。

  答辩状的起草逻辑与起诉状不同，重点应放在对上诉状的回应，回应时要分辨何者为回应重点，将重点放在答辩状的前部分；无关紧要的上诉观点可用一审判决书或一审代理词的观点一笔带过，简单回应即可，不要被对方的“烟雾弹”模糊了重点。

  一审判决送达起至二审开庭前，往往是一段不短的时间，有些被告可能会出现侥幸心理，继续实施侵犯权利的行为。此时，原告可以针对被告持续侵权的行为进行取证，并作为补充证据于二审提交。

  回应对方上诉观点时，势必要结合证据发言，但庭审时间有限，如果把时间花在找证据上，会使庭审效果大打折扣，也会使得发言不连续。此时，我们大家可以在庭前在重点证据处贴上便签，并在发言提纲上写上页码，开庭时就能一秒找到想要的证据。

  庭审提纲的作用是让自己厘清案情，能在庭审上参照提纲推动庭审进程。庭审提纲应该包含被告基础信息，被告侵犯权利的行为，时间轴，双方主要观点及回应，庭审焦点预设及回应等，既要囊括案件的基本事实情况，又要具备相应的法律观点。

  庭审问题自不必说，要充分的利用庭审发问的机会，借发问“发言”。而对于实习律师而言，每一次的庭审发言都很珍贵，因此要做好充分准备，在有限时间有效发言。首先能提前写好“庭前3分钟”的草稿，并做限时训练，在3分钟内向法官清晰阐述案情及我方观点；

  其次是举证质证环节，因证据及质证意见都能提前准备好，故庭上发言时应尽量脱稿质证，通过眼神、语气等增强与法官的交流，能使得法官更好地接收到发言内容；最后是法庭辩论的准备，尽管实习律师会对自己的发言不自信，生怕说错一句话，但提前做好相应准备总是没错的，在带教律师发言后，也可作补充发言。

  开庭前应准备好证据原件、委托材料备份、一、二审证据及文书、律师袍、白纸、笔等，分门别类整理，避免开庭时不能及时找到材料，影响开庭进度及心态。

  “庭前3分钟”环节，在我抖着声音，对着准备好的稿件开始发言时，法官突然说了一句：“不要看稿子，看着我发言。”

  那一刹，我的脑子空白了。但我也清楚，我已经在庭审前作了发言训练，稿子早就在脑子里了。于是我把稿件盖住，开始讲述案情。没想到的是，我越讲越流畅，很顺利就度过了“庭前3分钟”。自此，我的紧张已经缓解，能以更自信的心态来面对接下来的庭审环节。

  开庭前，实习律师已经做了大量的庭审准备，即使在庭审时感到紧张，也只是正常现象。此时要相信自身做的准备，在法官提问、辩论等环节时，把自己准备的东西有条理地表达即可。要相信，你的带教律师就在旁边，她就是你最坚强的后盾！

  庭审时常常会有各种突发情况，如法官的打断、“奇葩的被告”等，此时不要被外界打乱自己的节奏，时刻记住庭审焦点，并在合适时机让发言回归正规。同时在面对不一样的情况时，能够最终靠表情管理给对方造成一定的压力，但请不要“摆臭脸”哦。

  庭审上双方对于庭审焦点的辩论、法庭调查的回应等，应当在庭后进行整理，并结合我方观点，形成完备的代理词，向法院系统地论述我方对于案件的主张及理由。那么代理词应当包括哪些组成部分呢？

  庭审时，我们会感知到法官对于某一部分的问题有更强烈的兴趣，而这往往是双方争辩的焦点。此时，我们大家可以在代理词的前部分率先回应，从多方面展开论述，帮助法官更好地查明真相，适用相应的法律观点。

  图表能使复杂的案件情况以简单可读的方式呈现，在复杂的代理词中，适当利用图表无疑能减轻法官的阅读压力，还能使法官更快接收到我方传递的案情信息。

  单单从论述我方观点，即使再完备，也难免会让人觉得在“自我陶醉”，参考案例的插入，能多方印证我方观点的合理性，帮助法官进一步采信我方观点。选取参考案例时，要结合案情相似度、审级、法院地域等，一般选取案情相似度高、审级高的判决书，当然，审理水平较高的法院作出的判决书，参考性也是极好的。

  最后，还要及时跟书记员沟通案件，告知书记员文书的邮寄情况及对方有无提供新材料，案件有财产保全的，还要在保全期限到达前及时申请续封，避免给后续案件执行造成麻烦。

  自此，二审初体验就告一段落了，回过头看在此案件上的工作计时，竟有43个小时。

  因为案情较为简单，被告的抗辩亦在我们的预设范围内，故二审准备的过程还算顺利。最终，本案维持一审判决，被告需偿付我方总计105万元（我也有一份方图百个百万判赔案件啦），真是皆大欢喜！